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7月19日，北京互联网法院判决，一款名为“吹牛”的聊天软件侵犯了微信对“捂脸”等聊天表情和“红包”的著作权，该运营商共赔偿微信80万元，其中微信表情的侵权赔偿为30万元。

（被控侵权的表情，来源：北京互联网法院）

上面就是法院认定的被“吹牛”软件侵权的微信表情，微信的日活近10亿，有公开信息称几乎超过50%的用户都会在聊天中免费使用这些表情。

这种Emoji是指可以插入文字的图形符号，它是一个日语词，最早用于在短消息之中插入表 情。2015年，针对Emoji的国际标准出台，目前已是11.0版。公开消息称，现在Unicode数据库里的Emoji表情已将近3000件。

判决书显示，涉案的微信表情的创作者是腾讯公司员工黄迎，其于2016年8月29日在腾讯公司“时间戳作品保护”内网上传了作品。而微信官方曾披露，设计团队里有一位广东的80后葛格，是周星驰夸张式“捂脸”的迷弟。

判决书显示，腾讯公司认为，涉案微信表情具有独创性，构成美术作品，原告对其享有著作权。被告未经许可，在其经营的“吹牛”应用软件中提供与涉案微信表情完全相同的聊天表情，侵害了原告享有的信息网络传播权。

聊天软件中的表情具有很高的相似性。“吹牛”软件的运营商北京青曙网络科技有限公司（简称青曙公司）就辩称，微信表情中“奸笑”表情就与百度设计的“滑稽”表情构成实质性相似。

法院认为，将两表情进行对比，二者均为采用“黄脸表情”设计理念的卡通形象，“滑稽”表情与“奸笑”表情在眉毛的位置、长短和形状，眼睛的位置、大小和形状，以及腮红的深浅等方面均存在客观可识别的明显差异，且两表情传递出的情绪和含义明显不同，这一不同亦体现在二者的命名上。因此，“奸笑”表情具有独创性。

认定“吹牛”软件侵权后，另一个棘手的问题是赔偿多少钱？

现行著作权法规定，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。此案中，腾讯也未提交其遭受的实际损失或被告违法所得的证据，主张按照法定赔偿计算经济损失。

判决书显示，法院综合考虑以下因素依法酌情判定了赔偿数额：

聊天表情是在网络环境下对人类日常表情的艺术化形式，富有创意的聊天表情可以增加网络用户的聊天乐趣，产生意想不到的聊天效果，提升用户体验；

微信作为即时通讯软件，用户量庞大，以亿次计算，涉案微信表情生动、形象、有趣，作为微信使用中的相关元素，亦具有较高使用量和知名度，经广泛使用和传播，受到广大用户的普遍认可和喜爱；

涉案微信表情因广泛使用和传播而增值，从商业运营角度考量，若他人欲获得对涉案微信表情的相应授权，需要支付更高的对价；

被告运营的“吹牛”软件亦为即时通讯工具，主要用于商业用途，其明知涉案微信表情在先使用且具有较高知名度，却使用与其完全相同的聊天表情，主观过错明显，且“吹牛”软件的下载量和侵权范围较大；

虽然涉案微信表情富有一定创意，但创作投入和创作难度不大，且“吹牛”软件已经停止使用涉案微信表情。

综合上述因素，法院酌定被告赔偿原告经济损失30万元。

庭审中，青曙公司提出，腾讯未因其使用涉案微信表情遭受损失，青曙公司亦未因此获利，因而不应予以赔偿。

对此，法院认为，网络经济是注意力经济，免费的经营模式不代表不获利或少获利。聊天表情的使用，拓展了用户的表达方式，且具有趣味性，一定程度上提升了用户使用软件的体验，为软件增加了用户的粘性，使得被告可以利用网民注意力通过其他增值服务获得收益。因此，被告对涉案微信表情的使用行为，并不因其不收费就不会给原告造成经济损害，也不会因此就不能给被告带来利益。

在另一起同日宣判的案件中，北京互联网法院判定“吹牛”软件的“红包”功能也侵犯了微信红包的信息网络传播权，要求其赔偿10万元，并判决其同时构成不正当竞争，赔偿40万元。

对于遭受侵权的微信表情来说，“吹牛”软件只是一款小众社交软件。判决书显示，其截至2019年1月的下载量不过718万。目前，应用宝信息显示，“吹牛”软件“处于内部优化中，暂不提供下载”。企查查信息显示，7月10日，青曙公司被市场监管部门登记为“经营异常”，原因是“通过登记的住所或者经营场所无法联系的”。

但简单、生动的聊天表情被大量滥用的情况不止这一例。去年9月，“捂脸”表情被申请注册商标。中国商标网信息显示，该商标的申请人名叫金召平。商标的核定使用商品/服务项目为第25类，涵盖服装、婴儿全套衣、鞋帽袜、领带围巾等。

（中国商标网显示的“捂脸”表情申请商标情况）

根据公开报道，腾讯称将在法定时限内对该商标提出异议申请。目前，中国商标网显示的该商标状态为“异议中”。

实际上，在2014年和2016年，微信表情里另一个“流量”表情“呲牙”，就被腾讯之外的不同公司两次申请注册商标，其中第二次还被顺利注册了。

2019年年初，因未经授权利用微信表情的设计作品，生产销售带有微信“捂脸”表情的服装商品，腾讯公司还起诉了苏州和广州的两家公司。

但聊天表情大多为免费供用户使用，权利人很难证明自己的实际损失或者侵权人的违法所得，因此，即使是每天几亿人在用的微信表情，也只能在五十万元以下的法定赔偿中维权。对于腾讯之外的更多默默无名的Emoji创作者来说，可谓保护作用微弱。

现状有望打破。7月17日召开的国务院常务会议提出，要积极推进专利法、著作权法修改进程，推进商标法新一轮全面修改和专利法实施细则、植物新品种保护条例修订，大幅提高违法成本。

来源：中国青年报（ID：zqbcyol），21世纪经济报道

本期编辑：胡程远、石磊

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